Contrato EPC llave en mano: qué firma la constructora mexicana con una planta extranjera

Llave en mano, dicho en el idioma del Código Civil

El contrato llega del cliente: cien páginas, lump sum turnkey, hitos, garantías de desempeño y penalidades por día de retraso. La constructora mexicana lo lee con su área técnica y con su director de obra, y lo que casi nunca se lee es el capítulo del Código Civil Federal al que ese contrato pertenece: la obra a precio alzado, artículos 2616 y siguientes.

El artículo 2616 describe exactamente la figura: el contrato de obras a precio alzado, cuando el empresario dirige la obra y pone los materiales, se sujetará a las reglas que siguen. Dirigir la obra y poner los materiales es, palabra por palabra, lo que significa llave en mano. Y si la planta está en México, el artículo 13 fracción III es el recordatorio de por qué esto importa aunque el contrato elija otra ley: la constitución, régimen y extinción de los derechos reales sobre inmuebles se rigen por el derecho del lugar de su ubicación, aunque sus titulares sean extranjeros.

El 2626: por qué el precio cerrado es más cerrado de lo que parece

Éste es el artículo que más dinero mueve y el más corto. Dice que el empresario que se encargue de ejecutar alguna obra por precio determinado no tiene derecho de exigir después ningún aumento, aunque lo haya tenido el precio de los materiales o el de los jornales. Sin excepciones escritas, sin umbral, sin cláusula de escalación implícita.

Para una constructora que firma en enero una planta que se entrega en diciembre, eso significa que la fórmula de ajuste tiene que estar en el contrato o no existe. El acero, el cobre, el concreto y el tipo de cambio se mueven; el 2626 no. Una cláusula de ajuste redactada por el cliente extranjero suele estar escrita para proteger el precio, no para permitir el ajuste, y si no la hay, la ley no la suple.

El artículo 2627 cierra el otro camino, que es por donde suele intentarse: lo dispuesto en el 2626 se observará también cuando haya habido algún cambio o aumento en el plano o diseño, a no ser que sean autorizados por escrito por el dueño. Es decir: la orden de cambio verbal, el correo del ingeniero del cliente o el acuerdo en la reunión de obra no habilitan un aumento. La autorización es por escrito del dueño, y eso convierte el control de cambios en un asunto documental, no de buena relación. Cómo se lleva la bitácora de una obra privada está en bitácora de obra privada en línea, y el control de firmas con muchos proveedores, en constructora con muchos proveedores.

El 2617: el riesgo, y la única palabra que lo mueve

El artículo 2617 dice que todo el riesgo de la obra correrá a cargo del empresario hasta el acto de la entrega, a no ser que hubiere morosidad de parte del dueño de la obra en recibirla, o convenio expreso en contrario. Vale leerlo dos veces, porque es el único de los cinco que la propia ley deja negociar: convenio expreso en contrario.

Esa frase es la puerta por la que entra toda la ingeniería de riesgos de un EPC: qué pasa con un sismo a medio montaje, con una inundación del predio, con un robo de equipo instalado pero no entregado, con un retraso del proveedor del cliente. Si el contrato no lo pacta, el 2617 ya contestó, y contestó en contra de la constructora. Y la otra mitad del artículo también sirve: la morosidad del dueño en recibir la obra desplaza el riesgo, lo que hace de la fecha de la entrega y del acta correspondiente un documento con consecuencia económica directa. Cómo se hace esa entrega está en acta de entrega de la obra terminada.

El 2618: la descripción pormenorizada es la defensa

El artículo 2618 del Código Civil Federal dice que siempre que el empresario se encargue por ajuste cerrado de la obra en cosa inmueble cuyo valor sea de más de cien pesos, el contrato se otorgará por escrito, incluyéndose en él una descripción pormenorizada y, en los casos que lo requieran, un plano, diseño o presupuesto de la obra. La cifra de cien pesos es de 1928 y hoy no excluye nada; lo que sigue vigente es la obligación.

Esa descripción pormenorizada es, en la práctica, la única defensa frente al 2626. Si el alcance está descrito con precisión y el cliente pide algo que no está ahí, no es una controversia de interpretación: es un cambio, y entra por el 2627 con autorización escrita y precio. Si el alcance está descrito con generalidades, cualquier cosa cabe dentro del precio cerrado. El artículo 2619 confirma la lógica por el otro lado: si no hay plano, diseño o presupuesto y surgen dificultades entre el empresario y el dueño, se resuelven atendiendo a los usos y a lo que resulte del propio contrato.

Y el 2635 deja al dueño desistirse

Un detalle que conviene conocer antes de movilizar: el artículo 2635 permite al dueño de una obra ajustada por un precio fijo desistirse de la empresa, aunque se haya empezado a ejecutar. No es una terminación libre y sin costo —la propia regla del capítulo obliga a indemnizar al empresario de todos sus gastos, el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar—, pero sí significa que la continuidad de la obra no está asegurada por el contrato. La cláusula de terminación por conveniencia del cliente extranjero y este artículo hablan de lo mismo: conviene que la indemnización esté cuantificada por escrito y no quede a discusión.

El 2634: la responsabilidad que sigue después de firmar la aceptación

La entrega no cierra el expediente. El artículo 2634 dice que, recibida y aprobada la obra por el que la encargó, el empresario es responsable de los defectos que después aparezcan y que procedan de vicios en su construcción y hechura, mala calidad de los materiales empleados o vicios del suelo en que se fabricó.

Y trae dos salidas que vale la pena construir desde el principio: a no ser que por disposición expresa del dueño se hayan empleado materiales defectuosos, después que el empresario le haya dado a conocer sus defectos, o que se haya edificado en terreno inapropiado elegido por el dueño, a pesar de las observaciones del empresario. Las dos excepciones dependen de lo mismo: que las observaciones del empresario consten. Un oficio fechado y firmado sobre un material impuesto por el cliente o sobre el estudio de mecánica de suelos es exactamente el documento que el 2634 premia; una conversación, no.

Los documentos que sostienen un EPC, y cuándo se firman

1. 1El alcance pormenorizado, con plano, diseño y presupuesto, por el 2618. Es la defensa del 2626 y conviene que sea un anexo firmado, no un correo.
2. 2La fórmula de ajuste, si la hay, escrita con su índice y su periodicidad. Sin ella, el 2626 ya contestó.
3. 3El procedimiento de cambios, con la autorización por escrito del dueño que pide el 2627 y un plazo para responder.
4. 4El reparto de riesgos hasta la entrega, como convenio expreso en contrario del 2617, caso por caso: sismo, inundación, robo, retraso de suministros del cliente.
5. 5Las observaciones del empresario, fechadas y firmadas, sobre materiales impuestos y sobre el terreno. Son las dos excepciones del 2634.
6. 6El acta de entrega y la aceptación, con su fecha, porque mueve el riesgo y arranca los plazos. Y el finiquito al cierre: finiquito de obra, ¿se puede firmar en línea?.
7. 7Las órdenes de compra a proveedores y subcontratistas, con la cadena de alcance alineada: contrato con subcontratista de obra, contrato de suministro y pedidos abiertos y, si hay retención de propiedad, qué es la reserva de dominio.

La plantilla de contrato de obra a precio alzado es el punto de partida en español y la carta de intención bilingüe es lo que suele firmarse antes que ella, y las piezas vecinas del mismo giro son constancia de terminación de obra determinada para el personal contratado por obra y la plataforma de contrataciones públicas cuando el dueño es el Estado y no una planta privada. Si además de construir hay que arrendar la nave, arrendamiento de nave industrial a empresa extranjera; si el extranjero entra como socio, socio extranjero en mi empresa; y si el trato es un joint venture sin sociedad, joint venture con empresa extranjera.

Firmar cambios el mismo día, que es lo que el 2627 premia

Todo lo anterior se juega en una mecánica muy concreta: la orden de cambio que se autoriza en obra y se formaliza semanas después, cuando el trabajo ya está hecho. El 2627 no deja exigir el aumento sin autorización escrita del dueño, así que el documento tiene que existir antes de ejecutar, y el dueño está en otro continente.

Un contrato de obra es un documento privado: el artículo 1834 bis del mismo Código Civil Federal tiene por cumplida la forma escrita mediante medios electrónicos cuando la información generada o comunicada de forma íntegra es atribuible a quien se obliga y accesible para su ulterior consulta; qué pesa después está en el valor probatorio. Con SignSolú el contrato, sus anexos y cada orden de cambio se mandan a firmar a distancia, y quien los manda elige el idioma de cada firmante: al dueño de la planta en Alemania o en Japón le llegan en inglés el correo, el mensaje de WhatsApp y la página de firma, y a tu residente de obra en México le llegan en español, en el mismo envío. Nadie abre cuenta ni paga por firmar. Queda un acuse de auditoría con hora, IP, dispositivo y huella SHA-256 por firma —y cuando hay firmantes en dos idiomas, el certificado sale bilingüe—, y cualquiera lo comprueba en /verificar sin cuenta: ésa es la prueba de que la autorización del 2627 existió antes del trabajo. Si tienen que firmar en cierto orden, se puede pedir; el idioma del documento, en un contrato con un extranjero tiene que estar en español; el precio en moneda extranjera, en precio en dólares con un cliente extranjero; y si el documento tiene que surtir efectos fuera, cuándo se necesita apostilla. Las plantillas están en /plantillas, el recorrido del producto en cómo funciona y las dudas legales en preguntas frecuentes legales. El plan gratis son 10 documentos sin caducidad y sin tarjeta: empieza aquí.

De dónde salen las citas

• Código Civil Federal, en el texto vigente que publica la Cámara de Diputados.